Ontwerpbesluit houdende een tijdelijke wijziging van het Besluit uitvoering Wet arbeid vreemdelingen in verband met een uitzondering op het verbod om een vreemdelingen te laten werken zonder tewerkstellingsvergunningen bij het produceren van goederen waarbij de afnemer intensief betrokken is, met nota van toelichting.
- Kenmerk
- W12.13.0108/III
- Datum advies
- 7 juni 2013
- Vindplaats
- -
- Sociale zaken en Werkgelegenheid
- Algemene maatregel van bestuur
Toon inhoud
Ontwerpbesluit houdende een tijdelijke wijziging van het Besluit uitvoering Wet arbeid vreemdelingen in verband met een uitzondering op het verbod om een vreemdelingen te laten werken zonder tewerkstellingsvergunningen bij het produceren van goederen waarbij de afnemer intensief betrokken is, met nota van toelichting.
Het ontwerpbesluit voorziet in een tijdelijke voorziening voor Nederlandse leveranciers om vreemdelingen uit niet EU-landen ( zie noot 1) in dienst van buitenlandse afnemers voor tijdelijke werkzaamheden naar Nederland te laten komen zonder een tewerkstellingsvergunning. ( zie noot 2) Het gaat dan om situaties waarin een vreemdeling in dienst van een buitenlandse afnemer tijdelijke werkzaamheden verricht in Nederland die zien op de inspectie van een goed voorafgaand aan levering of die betrekking hebben op het instrueren van een buitenlandse afnemer in het gebruik van het te leveren product. ( zie noot 3)
De Afdeling advisering van de Raad van State onderschrijft de strekking van het ontwerpbesluit, maar maakt opmerkingen over de criteria voor deelneming aan de tijdelijke voorziening en de duur van de vrijstelling van de tewerkstellingsvergunningsplicht voor deze categorie vreemdelingen. Zij is van oordeel dat in verband daarmee enige aanpassing van het ontwerpbesluit wenselijk is.
1. Criteria voor deelneming aan de tijdelijke voorziening
De deelneming aan de voorgestelde tijdelijke voorziening is beperkt tot bedrijven met een jaarlijkse omzet van ten minste € 50 miljoen terwijl de minimale waarde van het project € 5 miljoen bedraagt. Daarnaast geldt de voorwaarde dat de onderneming van de werkgever geen overtreding van arbeidsgerelateerde wetgeving mag hebben begaan waarvoor een bestuurlijke boete of een sanctie op grond van de Wet op de economische delicten is opgelegd en die onherroepelijk is geworden. ( zie noot 4) Deze criteria zijn volgens de toelichting opgenomen om misbruik van de regeling te voorkomen. ( zie noot 5) De Afdeling maakt hierover de volgende opmerkingen.
a. Aan de omzet gerelateerde criteria
De toelichting maakt ten aanzien van de criteria in het nieuwe artikel 1l, tweede lid, onder a en b, niet duidelijk op welke wijze het stellen van de voorwaarden over de hoogte van de omzet en de minimale productiewaarde het misbruik van de regeling kan tegengaan. In de toelichting staat slechts dat deze criteria in overleg met het bedrijfsleven zijn bepaald. De Afdeling merkt voorts op dat deze tijdelijke voorziening ook gewenst kan zijn voor bedrijven met een lagere omzet of waar de projectwaarde niet de grens van € 5 miljoen bereikt. Deze bedrijven worden immers ook geconfronteerd met de administratieve last van het aanvragen van een tewerkstellingsvergunning en lopen eveneens het risico van reputatieschade.
De Afdeling adviseert de genoemde criteria voor deelneming dragend te motiveren en zo nodig het ontwerpbesluit op dit punt aan te passen.
b. Begrip omzet
Volgens artikel 1l, tweede lid, onder a, dient de jaarlijkse omzet van de onderneming ten minste € 50 miljoen te bedragen om te kunnen worden vrijgesteld van de tewerkstellingsvergunningsplicht. In de toelichting wordt nader gespecificeerd dat als er sprake is van een concern, gekeken wordt naar de omzet van de vennootschap in kwestie. ( zie noot 6) Hetgeen onder de omzet van de onderneming wordt verstaan, is in het artikel noch de toelichting nader gedefinieerd. De Afdeling geeft in overweging aan te sluiten bij het begrip netto-omzet van artikel 2:377 lid 6 BW.
De Afdeling adviseert nader te omschrijven wat onder de omzet van een onderneming wordt verstaan en zo nodig het ontwerpbesluit op dit punt aan te passen.
2. Duur vrijstelling tewerkstellingsvergunningsplicht
De toelichting vermeldt dat vrijstelling van de tewerkstellingsvergunningsplicht wordt verleend voor de duur van het project met een maximum van één jaar in het geval het gaat om het overdragen van specifieke kennis en ervaring (instructie) aan de vreemdeling in dienst van de buitenlandse afnemer. De vrijstelling bedraagt maximaal twee jaar in het geval het gaat om de controle, certificering of inspectie van een goed door een buitenlandse afnemer. ( zie noot 7) Met het oog op de rechtszekerheid, waaronder de kenbaarheid van deze regeling, adviseert de Afdeling deze termijnen op te nemen in het nieuwe artikel 1l, eerste lid.
3. Voor redactionele kanttekeningen verwijst de Afdeling naar de bij het advies behorende bijlage.
De Afdeling advisering van de Raad van State geeft U in overweging in dezen een besluit te nemen, nadat met het vorenstaande rekening zal zijn gehouden.
De vice-president van de Raad van State
Bijlage bij het advies van de Afdeling advisering van de Raad van State betreffende no.W12.13.0108/III met redactionele kanttekeningen die de Afdeling in overweging geeft.
- In de aanhef van artikel 1l, eerste lid, "bij levering van goederen ten behoeve van een in Nederland gevestigd onderneming" vervangen door: bij levering van goederen door een in Nederland gevestigde onderneming.
- In artikel 1l, eerste lid, bij de overgang van sub a naar sub b, het woord ‘en’ vervangen door het woord ‘of’, nu blijkens paragraaf 2.1 van de toelichting beide situaties afzonderlijk van elkaar kunnen voorkomen.
- In artikel 1l, tweede lid, onder a en b de woorden ‘van de werkgever’ achter de woorden ‘de onderneming’ schrappen.
- De overtredingen van de wetten genoemd in het nieuwe artikel 1l, tweede lid, onder c, komen niet geheel overeen met de in de voorziene herziening van de Wet arbeid vreemdelingen genoemde overtredingen van de wetten op grond waarvan het UWV een tewerkstellingsvergunning kan weigeren c.q. intrekken (Kamerstukken I 2012/13, 33 475 nr. A, artikel I onder E en H; voorgestelde artikelen 9 en 12b Wav). Zo is in het voorliggende ontwerpbesluit een verwijzing naar artikel 273f Wetboek van Strafrecht niet opgenomen. Het ontwerpbesluit laten aansluiten op de voorziene herziening.
- In artikel 1l, vijfde lid, de verwijzing naar het tweede lid onder d, vervangen door een verwijzing naar het tweede lid, onder c.
- In artikel II, de zinsnede "zoals dat luidde de dag" vervangen door: zoals dat luidde op de dag.
- In artikel II ‘Uitvoeringsinstituut verzekeringen’ vervangen door ‘Uitvoeringsinstituut werknemersverzekeringen’.
- Voor werkgevers die zijn vrijgesteld van de tewerkstellingsvergunnings-plicht blijft de notificatieplicht op grond van artikel 2a Wav van toepassing (nota van toelichting, paragraaf 2.1, laatste tekstblok). Op grond hiervan blijft het nodig (enige) persoonlijke gegevens van de vreemdeling te overleggen. In de toelichting verduidelijken welke gegevens niet meer hoeven te worden overgelegd zodat reputatieschade voorkomen kan worden.
- Naar aanleiding van voetnoot 2 de nota van toelichting aanpassen.
Nader rapport (reactie op het advies) van 17 juni 2013
Het advies van de Afdeling advisering geeft aanleiding tot de hiernavolgende opmerkingen.
1. Algemeen
Er wordt met voldoening geconstateerd dat de Afdeling de strekking van het ontwerpbesluit onderschrijft.
2. Aan de omzet gerelateerde criteria en het begrip omzet
Om misbruik te voorkomen, kunnen alleen bedrijven met een minimale jaaromzet van €50 miljoen projecten aanmelden met een waarde van minimaal €5 miljoen, waarbinnen personen worden vrijgesteld van de tewerkstellingsvergunningplicht (twv-plicht). Voor wat betreft de minimale omzetwaarde is aangesloten bij hetgeen bij het UWV gebruikelijk is. Dit is verwoord in artikel 8 van de UWV-beleidsregels uitvoering WAV. Daar staat vermeld dat het UWV onder een groot internationaal concern verstaat een groot zelfstandig op winst gericht bedrijf of complex van bedrijven met in meerdere landen gevestigde dochterondernemingen, waaronder in Nederland, en met een jaarlijkse omzet van tenminste € 50 miljoen. Deze omzetwaarde en de minimum projectwaarde zijn tevens in overleg met het bedrijfsleven bepaald. De nota van toelichting zal op dit punt worden aangevuld. Gezien het feit dat het niet aansluit bij de gangbare uitvoeringspraktijk van het UWV zal niet worden aangesloten bij het begrip uit artikel 2:377 lid van het BW.
3. Duur vrijstelling twv-plicht
De Afdeling adviseert de in de nota van toelichting genoemde termijnen van vrijstelling op te nemen in een nieuw artikel. Dat betreft in de eerste plaats de vrijstelling voor de duur van het project met een maximum van één jaar in het geval het gaat om het overdragen van specifieke kennis en ervaring (instructie) aan de vreemdeling in dienst van de buitenlandse afnemer. De vrijstelling bedraagt in de tweede plaats maximaal twee jaar in het geval het gaat om de controle, certificering of inspectie van een goed door een buitenlandse afnemer. Om de flexibiliteit van de pilot zo groot mogelijk te houden, laat ik de mogelijkheid aan het UWV om de termijn van de vrijstelling vast te stellen. Ik zal daarom niet een extra artikel in het besluit opnemen waarin de termijnen worden genoemd.
Ik moge U hierbij het gewijzigde ontwerpbesluit en de gewijzigde nota van toelichting doen toekomen en U verzoeken overeenkomstig dit ontwerp te besluiten.
De Minister van Sociale Zaken en Werkgelegenheid
(1) Het vrije verkeer van werknemers geldt ook voor landen van de EER en Zwitserland. Tot 1 januari 2014 geldt het vrije verkeer van werknemers met Nederland nog niet voor burgers uit Bulgarije en Roemenië en omgekeerd.
(2) Per 1 juli 2013 treedt Kroatië toe tot de Europese Unie. In de brief van de Minister van Sociale zaken en Werkgelegenheid aan de Tweede Kamer d.d. 15 maart 2013 betreffende het vrij verkeer van werknemers met Kroatië neemt de minister zich voor voor werknemers uit Kroatië de bestaande nationale maatregel te handhaven. Dit betekent dat het voor werknemers uit Kroatië voorlopig nodig blijft een tewerkstellingsvergunning aan te vragen.
(3) Nota van toelichting, paragraaf 2.1.
(4) Het voorgestelde artikel 1l, tweede lid.
(5) Nota van toelichting, paragraaf 2.2.
(6) Nota van toelichting, paragraaf 2.2.
(7) Nota van toelichting, paragraaf 2.1
Gehele tekst ontwerpregeling met toelichting (pdf, 50 kB)